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《合同法》第113条第1款的经济学分析/闫海

作者:法律资料网 时间:2024-07-22 22:21:42  浏览:9395   来源:法律资料网
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《合同法》第113条第1款的经济学分析

闫海
(西南政法大学研究生部 重庆 邮编:400031)


《合同法》第113条第1款规定:“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定,给对方造成损失的,损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失,包括合同履行后可以获得的利益,但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或应当预见到的因违反合同可能造成的损失。”此条款在违约责任的完全赔偿原则基础上确立可预见性赔偿限额标准。可预见性理论最早由法国学者Pothier在1761年发表的《论债法》一书中提出,并为1804年《法国民法典》所采纳,英国普通法于1854年的Hadly v. Baxendale 一案正式接受这一理论,美国《统一商法典》第2715条、《合同法重述》第2版第351条明确规定相关内容,因此可预见性规则是大陆法系和英美法系普遍适用的违约赔偿标准。我国旧的《涉外经济合同法》第10条、《技术合同法》第17条也确立了可预见性规则,并被1999年颁布的统一合同法所承认。法律学者对该规则的学理解释:因为合同当事人只能就其能够预见的结果享有行为的选择自由,所以违约方仅对可预见的损害发生具有过错,在过错责任原则下,他理应在可预见的损害结果范围内承担责任。①
“经济学是一门关于我们世界的理性选择的科学(the science of rational choice)”。②笔者在此对可预见性规则的经济学分析就是试图探求这一古老契约的法则中隐含的理性因素:
一、可预见性规则是对合同当事人的预防措施和信赖的有效激励。违约赔偿责任范围的规定影响合同当事人A与B的理性选择,进而控制交易风险损失的大小:违约赔偿责任过大,则A将积极采取措施减少违约的“意外事件”的发生,尽管预防措施的实施也意味A的履约成本的增加,同时由于预期更多的损害赔偿费用,B的大部分甚至全部风险转移给A,于是B对A会形成过度信赖,夸大了B的预期,一旦A发生违约,则交易风险损失被放大;相反,违约责任过小,则B对A产生有效信赖,并将根据A的履约情况做出对应决策,但是由于预防违约风险的利益在双方间分配,A采取必要预防措施的激励削弱,他总是采取最小的预防手段,违约风险发生机率增加,则交易风险仍被放大。避免上述有效预防和有效信赖不相容的方法,令违约赔偿额为一个合理的不变量,即等于违约人在订约时预见到或应当预见到因违约可能造成的损失,在此平衡点,双方当事人的预防和信赖趋于合理,从而充分实现合同价值。
二、可预见性规则提供有效违约运作的空间。有效违约是指某种意外事件的发生致使履约成本超过各方所获得的利益时,违约比履约更有效。③对待有效违约存在截然不同的观点,笔者认为差异的根源是对合同法目标的不同认识,认为合同法是对承诺的法律约束的学者大都持否定观点,而法律经济学者认为合同法的目标是通过自愿交换而促使资源转移到最有价值的用途中。有效违约实际上是实现帕累托最优态的理性选择,即合同双方在1、幸运的意外事件或意外收获可能使不履行比履行更有利可图;2、不幸的意外事件或意外事故可能使履约比不履约损失更大的情况下,选择不履约是资源优化配置的明智之举。可预见性规则的价值是为违约方确立衡量违约成本的标准,违约方通过违约的预期收益与该项成本的比较,选择有效违约而追求更大收益或避免更大损失,同时另一方的利益也可获得必要的保障,否则规定违约成本过低,会引致机会主义泛滥;规定违约成本过高,会抑制有效违约,合同在负价值态强制维持,社会财富受损。
三、可预见性规则对交易费用的节约。交易费用范畴的产生是经济学的革命,借助该理论工具进行合同法研究,便可发现可预见性规则实际为一个设计精巧节约交易费用的机制。合同成本包括但不限于寻找和信息成本、讨价还价和决定成本、履约和实施成本等。一方面违约事件发生后,相对方可以获得确定合理的财产赔偿的保证,减少其在选择更安全的交易对象、监督合同实施以及采用诸如保险等规避风险方式的交易费用支出;另一方面现代市场经济条件下,各种交易活动频繁,形成有机联系的网络,其中任意环节中断,可能影响一系列合同的履行。在某些情况下,对于从事具体交易的当事人,因为合同本身不具有“社会公开性”,使之不可能了解违约行为给第三人造成地各种损害,施之过重责任会限制当事人从事广泛的交易活动,相应地交易成本增加。可预见性规则的确立使合同风险在交易双方当事人间合理分配,有助于合同双方对交易费用的理性决策。
以上是笔者对违约责任中可预见性规则经济学分析的尝试性探讨,在法律领域中诸如财产、合同、侵权等问题上无不打有经济理性的烙印,对其经济分析的研究即有利于我们更深入的理解法律制度背后的理性因子,也将有助于我们在新经济时代的制度改革与完善。


①王利明.违约责任论[M].北京:中国政法大学出版社,1996年.第410页.
②[美]理查德·A·波斯纳.法律的经济学分析[M].蒋兆康译.北京:中国大百科全书出版社,1997年.第3页.
③[美]罗伯特·考特,托马斯·尤伦.法和经济学[M].张军译.上海:上海三联书店,上海人民出版社,1999年.第398页.


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安阳市人民政府办公室关于印发《安阳市城市社区人口和计划生育管理员管理办法》的通知

河南省安阳市人民政府办公室


安阳市人民政府办公室关于印发《安阳市城市社区人口和计划生育管理员管理办法》的通知

安政办〔2007〕104号


各区人民政府,市人民政府各部门及有关单位:
《安阳市城市社区人口和计划生育管理员管理办法》已经市人民政府同意,现印发给你们,请认真贯彻执行。




二○○七年八月十三日
安阳市城市社区人口和计划生育管理员
管理办法

第一章总则

第一条为切实加强城市社区人口和计划生育管理服务工作,建立“属地管理、法人负责、居民自治、社区服务”的城市人口和计划生育管理服务新机制,根据《中共中央国务院关于全面加强人口和计划生育工作统筹解决人口问题的决定》(中发〔2006〕22号)、《河南省人口计生委关于村级人口和计划生育管理员队伍正规化建设的意见》(豫人口〔2007〕49号)、《市委办公室市政府办公室关于印发安阳市关于推进社区建设若干问题的意见》(安办〔2002〕52号)和《安阳市人民政府关于增设城市社区人口和计划生育管理人员的意见》(安政办〔2007〕41号)的文件精神,制定本办法。
第二条本办法所称社区人口和计划生育管理员(以下简称社区计生管理员),是指按照“公开、平等、竞争、择优”的原则,面向社会公开选聘被录用的社区计生管理员。
第三条加强社区计生管理员队伍建设,建立完善“市指导、区管理、街道办事处负责、社区使用”的管理体制和“公开选聘机制、教育培训机制、考核奖惩机制、待遇保障机制、分流辞退机制”的管理机制。

第二章管理体制

第四条社区计生管理员管理体制:
(一)市指导。建立完善公开招聘制度,指导公开招聘工作;建议党委、政府制定相关政策措施;指导各区建立完善管理机制;开展工作调研,加强业务指导,定期工作评估,解决突出问题;培养宣传表彰先进典型,及时总结交流工作经验。
(二)区管理。制定培训计划,组织教育培训工作;制定考评办法,督促考核评估工作,把奖惩落到实处;确保社区计生管理员待遇落实;负责签定聘用合同和续聘合同,颁发聘书。
(三)街道办事处负责。负责社区计生管理员的业务指导、日常管理和经常性教育培训工作;每季度对社区计生管理员工作进行一次业绩评估,并把评估结果报区人口计生委备案。
(四)社区使用。社区计生管理员在社区党支部和社区居委会的领导下开展工作,社区要定期研究人口计生工作,明确社区计生管理员工作职责,大力支持社区计生管理员的工作,为其创造良好的工作环境。

第三章部门职责

第五条相关部门在社区计生管理员管理工作中的职责:
(一)人口计生部门负责社区计生管理员的选聘、续聘、调配,工作指导、日常管理以及业务培训。区人口计生部门负责社区计生管理员的各项社会保险金的集中统一办理;
(二)民政部门要协助人口计生部门做好社区计生管理员的选聘、续聘及管理工作,负责核准社区计生管理员的数量,并会同有关部门保障生活补贴、四项社会保险金(养老、失业、医疗、工伤)的落实;
(三)财政部门要根据社区数量的增加,保证新增人员待遇经费的落实;
(四)人事部门要根据社区干部的实际情况,落实好社区计生管理员的人事代理工作和职称评定工作;
(五)劳动保障部门负责按政策规定落实好社区计生管理员的基本养老、失业、医疗、工伤等社会保险。

第四章工作职责

第六条社区计生管理员工作职责:
(一)宣传人口和计划生育法律法规、方针政策,普及避孕节育、优生优育/生殖健康、性病、艾滋病防治、家政教育等科普知识;
(二)协助街道办事处或依托社区卫生资源开展计划生育技术服务,指导、帮助育龄群众选择安全、有效、适宜的避孕节育措施,开展优生优育/生殖健康科普知识讲座和咨询服务,向育龄群众提供生育、生产、生活和其他服务;
(三)做好社区内常住人口(包括失业人员、无业人员、个体工商户等)以及流动人口的人口和计划生育管理服务工作;
(四)收集、整理、上报社区内居住人员的迁移、流入、流出、新婚、出生、节育、死亡等人口和计划生育信息;协助辖区内的育龄群众办理《生育证》、《独生子女父母光荣证》、《流动人口婚育证明》等计划生育证件,为申请办理计划生育医学鉴定手续的对象提供有关服务等;
(五)协助相关部门征收政策外生育对象的社会抚养费;
(六)协助街道办事处落实社区内计划生育家庭的奖励优惠政策;
(七)协助、配合街道办事处做好社区内机关企事业单位的人口和计划生育管理服务工作。

第五章选聘续聘

第七条 社区计生管理员随社区届期聘任。聘期届满后,按聘用程序办理续聘手续。
第八条社区计生管理员岗位空缺时,由社区临时指定社区干部代行社区计生管理员职责。并将空缺情况及时报市人口计生部门和民政部门,由市人口计生部门会同有关部门按规定向社会公开招聘。
第九条续聘规范。年度考核连续三年被评为称职以上等次,年龄不超过50周岁(特别优秀的可适当放宽)的社区计生管理员可以直接办理续聘手续,具体程序如下:
(一)本人提出书面申请并填写《社区人口计生管理员续聘审批表》;
(二)社区和街道办事处组织社区居民代表对申请续聘人员进行民主测评,提出续聘意见;
(三)各区对申请续聘人员进行资格审查、认定,报市人口计生部门、民政部门批准后签定续聘合同

第六章教育培训

第十条各级党委、政府要高度重视社区计生管理员队伍的教育培训工作,完善教育培训工作制度,确保培训资金投入到位。
第十一条区人口计生委负责对初任社区计生管理员进行上岗培训,经考试合格,取得上岗资格。
第十二条区、街道办事处要采取集中培训、以会代训和工作例会等多种形式对社区计生管理员进行经常性的教育培训。区级一年不少于2次,街道办事处不少于4次。
第十三条 市、区要组织社区计生管理员开展岗位练兵和做“新时期最可爱的人”等活动。
第十四条 社区计生管理员要加强自身学习,不断提高学历层次和专业知识水平,不断提高工作能力和职业道德水平。
第十五条培训内容包括政治理论、业务知识、职业道德、科普知识。
第十六条严格培训工作管理。教育培训要做到有教案、有记录、有试卷、有总结。街道办事处培训要报区人口计生委登记备案,区级培训要报市人口计生委登记备案,促使教育培训工作健康有序开展。

第七章考评奖惩

第十七条各级人口计生部门要依据有关法律法规制定社区计生管理员岗位工作目标和考评奖惩办法,经常督促、检查、指导。
第十八条 街道办事处按季度对社区计生管理员工作进行业务评估,年终对每季度评估情况进行汇总,按照优秀、称职、基本称职、不称职四个档次进行综合评定,并将每年评定情况报区人口计生委备案。
第十九条各级党委、政府和人口计生部门要重视优秀社区计生管理员的评选表彰工作。街道办事处根据社区计生管理员业务评估情况向区人口计生委推荐优秀社区计生管理员建议人员名单;区人口计生委每年开展一次表彰优秀社区计生管理员活动;市人口计生委每年要评选出“十佳”社区计生管理员并进行表彰。
第二十条对年度受表彰的优秀社区计生管理员,要采取一定的形式给予奖励和宣传。
第二十一条对年度考评不称职的社区计生管理员给予警告,限期整改,下年度仍达不到称职的予以解聘;对年度考评基本称职的社区计生管理员戒免谈话,限期整改,下年度仍达不到称职的,给予通报批评,直至解聘。

第八章待遇保障

第二十二条社区计生管理员纳入社区干部管理渠道,享受社区副主任同期同等待遇。
第二十三条社区计生管理员在岗期间应享受国家规定的法定假期,休假期间的待遇要依据有关法律规定给予落实。
第二十四条所需经费由市、区两级财政按5:5比例分摊,保障专款专用。
第二十五条 经费划拨由市、区民政部门和人口计生部门根据实际人数审核后,报财政部门予以拨付。

第九章分流辞退

第二十六条社区计生管理员因变换工作岗位不便继续担任社区计生管理员职务的、超过续聘年龄的、本人自愿提出辞职申请的、违法违纪不适合继续担任社区计生管理员职务的,应及时办理解聘手续。
第二十七条对有以下行为的社区计生管理员,应当予以辞退:
(一)工作责任心不强,所在社区人口计生工作连续2年落后的;
(二)本人违反计划生育政策的;
(三)提供虚假人口和计划生育工作信息的;
(四)计划生育台帐管理混乱的;
(五)连续两年未参加或未完成教育培训任务的;
(六)利用职权包庇子女、亲属超生的;
(七)有贪污、受贿等违法违纪行为的;
(八)旷工或请假期满无正当理由逾期不归连续超过十五天,或者一年内累计超过三十天的;
(九)因工作重大失误而造成不良社会影响或严重后果的;
(十)育龄群众满意率低于80%的。
第二十八条解聘规范。对辞职和辞退的社区计生管理员,应按以下程序办理解聘手续:
(一)社区申明解聘原因并填写《社区人口计生管理员解聘登记表》;
(二)办事处提出解聘意见,报区人口计生委审批;
(三)区人口计生委审核后,报市人口计生部门、市民政部门批准。
第二十九条社区计生管理员解聘后,社区要及时确定代理人选,负责相关手续的交接;市人口计生部门要会同有关部门及时向社会公开招聘新的社区计生管理员。
第三十条社区计生管理员根据工作需要或因特殊情况需要调配的,必须上报市人口计生委批准备案。


第十章附则

第三十一条本办法由安阳市人口计生委负责解释。
第三十二条本办法从2007年7月1日起执行。

最高人民法院关于诈骗犯罪的被害人起诉要求诈骗过程中的保证人代偿“借款”应如何处理的复函

最高人民法院


最高人民法院关于诈骗犯罪的被害人起诉要求诈骗过程中的保证人代偿“借款”应如何处理的复函

1990年10月13日,最高人民法院

新疆维吾尔自治区高级人民法院:
你院(1990)新法民请字第2号《关于诈骗犯罪的被害人起诉要求诈骗过程中的保证人代偿“借款”应如何处理》的请示报告收悉。经研究认为:冯树源从胡强处“借款”的行为既已被认定为诈骗罪行,胡强追索冯树源所“借”四万元则属刑事案件中的追赃问题。因此,对胡要求受冯欺骗的“担保人”代偿“借款”的纠纷,人民法院不宜作为民事案件受理。一审法院裁定驳回起诉是正确的。



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